一、概況

在從事專利相關(guān)的工作中，不少專利業(yè)務(wù)的客戶對專利法的諸多規(guī)定多有抱怨，現(xiàn)筆者將接觸到的抱怨較多的爭議內(nèi)容進(jìn)行梳理和分析。

首先，我們要了解為什么第一次接觸專利會覺得有很多不合理的地方。

社會發(fā)展到如今的狀態(tài)，我國人民的思維慣性似乎還停留在改革初期，存在著精細(xì)的產(chǎn)品，肯定是西方或者日韓制造。好的健全的制度肯定是外國的現(xiàn)行制度，先進(jìn)的知識和頂尖的技術(shù)肯定都在外國”的觀點，而認(rèn)為國內(nèi)的一切都在起步摸索階段，還需要努力追趕外國。

在這個大背景下，人們習(xí)慣了對國內(nèi)的制度缺陷進(jìn)行批評，將遇到的不理解的政策和規(guī)定歸為我國制度落后，亂收費，不合情，不合理等問題上。

但實際上，我國的專利法雖然起步晚，但在制定的過程中廣泛參考了專利強(qiáng)國的專利制度，并非大眾所認(rèn)為的制度落后，規(guī)章死板。

二、下文整理了部分群眾對專利法的爭論點

1.專利申請費過高

根據(jù)目前的標(biāo)準(zhǔn)，我國的發(fā)明專利申請的官方費用包括：申請費900元可減緩，印刷費50元不可減緩，實審費2500元可減緩。

實用新型專利和外觀設(shè)計專利的申請費用一樣，均為500元，可減緩。

就擁有完全民事能力的人而言，最貴的發(fā)明專利申請的總官費為3450元，經(jīng)過減緩后，總官費為560元。而實用新型和外觀設(shè)計的官費經(jīng)過減緩后為75元。

根據(jù)目前的最近專利費減規(guī)定，專利申請人為個人的，年收入低于42000元的申請人可以辦理專利費用減緩；專利申請人為企業(yè)單位的，上年底企業(yè)應(yīng)納稅所得額低于30萬元的企業(yè)可以辦理專利費用減緩；事業(yè)單位、非營利性科研機(jī)構(gòu)、社會團(tuán)體可以享受費減。

高于費減標(biāo)準(zhǔn)的申請人來說，專利的申請費用相對于申請人的收入而言完全有能力支付，對于收入較低的個人和小微型企業(yè)而言，費減后的專利申請費用大大降低，申請成本理應(yīng)可以承受。

而部分人士覺得，自己申請專利是將自己的技術(shù)方案公開，有利于社會的進(jìn)步和發(fā)展，因此申請專利不但應(yīng)該不繳納專利費，國家應(yīng)反而給與其資金鼓勵。

對此觀點，首先需要承認(rèn)專利的本質(zhì)是以公開換保護(hù)，及時公開新的技術(shù)方案，確實有利于社會的進(jìn)步，具有積極意義。

但公開的方式有很多種類，可以通過論文公開，或是通過出版物公開，網(wǎng)絡(luò)公開，講座公開等多種方式，而申請專利成功后，申請人獲得的專利權(quán)保護(hù)正是國家對技術(shù)方案公開的最好獎勵。產(chǎn)品通過專利進(jìn)行保護(hù)，從而獲得市場競爭上的優(yōu)勢，產(chǎn)生的效益反而是無法估量的。而對專利申請進(jìn)行反向的資金獎勵，可以通過項目申報等方式實現(xiàn)，

2.交了申請費后，每年還要繳納年費

專利要保持有效，是為了保障申請人的權(quán)益。而每年繳納年費，是為了將權(quán)利進(jìn)行延續(xù)。

對專利收取每年年費，是世界上各個專利國家共同采用的制度，并不是我國獨有的專利收費種類。通過收取年費，將維持專利的部分成本費用，轉(zhuǎn)移到專利權(quán)人身上，讓專利權(quán)人更多的思考自己的專利價值，從而主動放棄掉落伍或無用的專利，積極更新新的更具有競爭力的專利。

通過這種制度可以促使專利權(quán)人主動放棄一些價值較低的專利，從而提高我國有效專利的質(zhì)量，減少無意義的專利糾紛，使得國知局的工作更有針對性。

因此，年費制度在國家專利體系建設(shè)中具有積極效應(yīng)。

目前我國發(fā)明專利的每年年費如圖1所示。

圖1

實用新型專利的每年年費如圖2所示。

圖2

外觀設(shè)計專利的每年年費如圖3所示。

圖3

三種專利類型里，各類專利的年費均越往后費用越高。

3.專利年費貴

很多人覺得在參考國內(nèi)的人均收入的情況下，我國的專利年費較外國貴。

對于此情況，筆者進(jìn)行了一個大致的計算，羅列了一些專利制度成熟的國家的人均收入和發(fā)明專利年費總額。

例如，以2014年數(shù)據(jù)為參考，美國的人均收入為55200美元，日本人均收入42000美元，韓國27090美元，中國人均收入7380美元，歐盟28781美元。

美國發(fā)明專利的累計年費為12600美元（折合人民幣84900元）。

歐洲專利年費合計為23855歐元（折合人民幣176900元）。

韓國發(fā)明專利年費（以十項權(quán)利要求、20年保護(hù)期限為例）為12305000韓元（折合人民幣73800元）。

日本發(fā)明專利年費（以十項權(quán)利要求為、20年保護(hù)期限為例）為1370000日元（折合人民幣88800元）。

我國發(fā)明專利年費合計為66300人民幣。

圖4為中、歐、美、日、韓各國的人均收入和發(fā)明20年年費總額的視圖

圖4

注：圖中關(guān)于歐盟部門的人均收入使用的參考值，其數(shù)值并不能代表歐專局囊括的國家的人均收入。但為了便于展示，在此使用了歐盟作為示意詞條，但專利費用額度參照歐專局的收費統(tǒng)計得出，并按照當(dāng)前匯率進(jìn)行換算，歐專局不囊括整個歐洲。

通過上表可以觀察得到，在對比人均國民收入的情況下，我國的發(fā)明年費費用確實較高。

我們在討論價格時，不能脫離產(chǎn)品本身的價值，而不是單論費用。比如，我國收取的專利年費，是保障技術(shù)方案在整個中國的市場獨占權(quán)，我國市場龐大的總量和龐大的消費者數(shù)量使得我國的專利年費性價比高于不少的國家。在我國申請一件專利所能撬動的市場價值遠(yuǎn)高于大部分國家。諸如菲律賓，新加坡，越南，泰國，緬甸，老撾，馬來西亞，蒙古，中亞諸國等等市場總量小，消費總量低，導(dǎo)致當(dāng)國的專利的市場價值遠(yuǎn)低于我國。

相比之下，中國的專利維持的性價比遠(yuǎn)超于上述的單國的專利維持。

此外，我國的專利審查能力還沒有完全匹配目前飛速增長的專利申請量，資深審查員的數(shù)量也存在缺口。在這種情況下，專利審查、管理的成本還不能做到很好的調(diào)控。

4.專利維權(quán)難

筆者接觸的不少專利業(yè)務(wù)的客戶認(rèn)為專利維權(quán)太麻煩，費時費力，且對于方法類專利還要找證據(jù)，難度更大。

也有很多專利權(quán)人反應(yīng)專利維權(quán)存在舉證難、周期長、賠償?shù)汀⑿Ч畹默F(xiàn)象，專利訴訟也面臨“贏了官司，輸了市場”“贏了官司，賠了錢”等尷尬局面。

對于當(dāng)前的情況，部分論調(diào)歸咎為我國不重視法律、我國法律成本太高、我國企業(yè)抄襲嚴(yán)重難以懲戒到位等。

客觀上講，我國的法制建設(shè)進(jìn)展程度與部分發(fā)達(dá)國家相比有一定差距。從侵權(quán)懲罰力度上講，并不傷筋動骨。據(jù)統(tǒng)計，我國專利侵權(quán)實際賠償額平均只有8萬多元，商標(biāo)只有7萬元，著作權(quán)只有1.5萬元，遠(yuǎn)低于一些發(fā)達(dá)國家的標(biāo)準(zhǔn)。

我國雖然建立了與世界一致的知識產(chǎn)權(quán)法律制度，但知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)仍缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。在北京、上海、廣州試點建設(shè)知識產(chǎn)權(quán)法院取得重大進(jìn)展，但仍沒有解決知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)審判標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一和賠償標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一問題。同時，我國還缺乏高素質(zhì)的專業(yè)化知識產(chǎn)權(quán)法官隊伍，行政執(zhí)法缺乏調(diào)查和法定處罰手段，而且行政與司法銜接不夠。

做好專利保護(hù)工作應(yīng)當(dāng)在專利行政和司法保護(hù)上多下功夫、多動腦筋，比如說應(yīng)當(dāng)加大對侵權(quán)行為的判罰力度，從而進(jìn)一步規(guī)范市場競爭秩序；探索在執(zhí)法過程中如何迅速取證、司法程序如何能簡便快捷，如何創(chuàng)新專利行政執(zhí)法新模式等。

5.專利授權(quán)混亂

在與客戶的交流過程中，很多客戶對于一些已授權(quán)的專利心存疑惑，認(rèn)為其一直是行業(yè)內(nèi)的現(xiàn)有技術(shù)和常見結(jié)構(gòu)，或是過于簡單，不應(yīng)該能授權(quán)。與之對應(yīng)的是，一些技術(shù)方案復(fù)雜的專利卻被駁回，因此質(zhì)疑國家的專利審查水平和專利標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為我國的專利審查缺乏標(biāo)準(zhǔn)，授權(quán)混亂。

對于上述問題，有多方面的原因。

首先，我國專利類型分為發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利三種，發(fā)明專利的審查制度與實用新型、外觀設(shè)計兩者的審查制度有所不同。

各國對專利申請的審查制度有三種：

(1)“登記制”，亦稱“形式審查制”、“不審查制”。主要對該專利申請的申請文件及相關(guān)手續(xù)、文件的格式、繳納申請費等形式上的條件進(jìn)行審核，審查合格后，即予登記，授予專利權(quán)。登記制對專利申請的新穎性、創(chuàng)造性、實用性等實質(zhì)條件不予審查。

(2)“審查報告制”，亦稱“文獻(xiàn)報告制”。對專利申請進(jìn)行形式審查時，還對該發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行新穎性檢索，并制定審查報告。

(3)“審查制”，亦稱“完全審查制”。專利復(fù)審委員會進(jìn)行審查對專利申請不僅進(jìn)行形式審查，還要對該發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)審查。

審查制又分兩類，一類是“即時審查制”，即對所有專利申請依次進(jìn)行實質(zhì)審查；另一類是“延遲審查制”，亦稱“請求審查制”，即對專利申請進(jìn)行形式審查后，按申請人的請求進(jìn)行實質(zhì)審查。

我國的專利審查制度如下：

1.發(fā)明專利的申請和審批程序

(1)初步審查

知識產(chǎn)權(quán)局收到發(fā)明專利申請后，就進(jìn)入了初步審查階段。所謂初步審查就是對專利申請是否符合專利法及其實施細(xì)則規(guī)定的形式要求以及明顯的實質(zhì)性缺陷進(jìn)行審查。

(2)實質(zhì)審查

我國專利法規(guī)定，發(fā)明專利自申請日起3年內(nèi)，知識產(chǎn)權(quán)局可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請被視為撤回；在特定情況下，專利審查機(jī)關(guān)也可以根據(jù)實際情況自行對專利申請進(jìn)行實質(zhì)審查。實質(zhì)審查主要是對專利申請是否符合授予專利權(quán)的實質(zhì)性條件進(jìn)行審查，主要審查內(nèi)容為新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

2．實用新型和外觀設(shè)計專利的審批程序

我國專利法對實用新型和外觀設(shè)計專利申請采用了不同于發(fā)明專利的審查制度，對實用新型和外觀設(shè)計專利申請只進(jìn)行初步審查而不進(jìn)行實質(zhì)審查。

專利法中，第40條明文規(guī)定：實用新型和外觀設(shè)計專利經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國家專利行政部門做出授予實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，并予以登記和公告。

由于發(fā)明專利的審查多了實質(zhì)審查步驟，在保證授權(quán)發(fā)明的質(zhì)量的同時，也使得發(fā)明的授權(quán)率低于實用新型和外觀設(shè)計的授權(quán)率。

由于審查制度的區(qū)別，授權(quán)的實用新型和外觀設(shè)計在進(jìn)行維權(quán)時，還需要做出一份專利權(quán)評價報告。專利權(quán)評價報告是國家知識產(chǎn)權(quán)局根據(jù)專利權(quán)人或者利害關(guān)系人的請求，對相關(guān)實用新型專利或者外觀設(shè)計專利進(jìn)行檢索，并就該專利是否符合專利法及其實施細(xì)則規(guī)定的授權(quán)條件進(jìn)行分析和評價而作出的文件。

由于實用新型在審查過程中沒有經(jīng)過詳細(xì)的檢索，所以專利權(quán)不穩(wěn)定。而通過專利權(quán)評價報告，可以了解技術(shù)方案的實際狀況如何，以及是否有進(jìn)行專利權(quán)運營的價值。在侵權(quán)訴訟中，有實用新型專利證書或外觀設(shè)計專利證書是不夠的，必須結(jié)合專利權(quán)評價報告才能進(jìn)行。

因此，可能有一些不具備創(chuàng)造性的技術(shù)方案也被授予了專利權(quán)，但其并不代表權(quán)利穩(wěn)定。即使是發(fā)明專利權(quán)，也可以通過無效宣告將其無效。

其次，專利在審查過程中，不同的審查員各自的專利能力、閱歷和對領(lǐng)域產(chǎn)品的了解程度不同，對于專利技術(shù)方案也難免會有一些主觀態(tài)度上的差異。

對行業(yè)領(lǐng)域認(rèn)識清楚的審查員更容易分辨技術(shù)特征是否為現(xiàn)有技術(shù)，是否為慣用手段的直接替換。因此，審查員的不同也可能對專利是否被授權(quán)產(chǎn)生影響。但專利本身的授權(quán)率還是要落在技術(shù)方案上，如果技術(shù)方案的創(chuàng)造性弱或是沒有創(chuàng)造性，即使授權(quán)了也存在被人無效的可能；如果技術(shù)方案本身的創(chuàng)造性高，令人難以無效，則專利權(quán)更有價值，更穩(wěn)定。

此外，技術(shù)方案是否復(fù)雜并不影響專利是否獲得授權(quán)。簡單的結(jié)構(gòu)添加，功能模塊的堆砌，常規(guī)手段的集成，且沒有出人意料的效果，那么這種技術(shù)方案還是只能歸為組合類方案，不能說具備突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，在評價創(chuàng)造性時結(jié)論未必會很好。

綜上所述，專利的價值，還是要落在本身的技術(shù)方案上，方案差的專利即使被授權(quán)，也沒有足夠的價值空間。而評價技術(shù)方案的好壞并不是完全依賴于其結(jié)構(gòu)設(shè)計是否復(fù)雜，步驟是否繁瑣。